1. Международное публичное и международное частное право icon

1. Международное публичное и международное частное право


Название1. Международное публичное и международное частное право
страница1/14
Размер0.54 Mb.
ТипДокументы
  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   14

1. Международное публичное и международное частное право.

Существует несколько точек зрения. Одни авторы считают МЧП частью национального права. Другие учёные полагают, что международно-правовая система состоит из двух подсистем: МП, регулирующего отношения между субъектами МП, и МЧП, регулирующего гражданско-правовые, брачно-семейне, трудовые и иные отношения с участием иностранных предприятий и граждан.

МЧП, судя по всему, не является самостоятельной системой права или отраслью права. Система права состоит из правовых норм одного типа, а тут разносистемные нормы. Это совокупность норм из национального права (своего и иностранного) и из международного. При этом деление МП на две отрасли – публичное и частное, не являются достаточно обоснованными. те международные документы, которые по традиции являются частноправовыми, на деле являются международными договорами, т.е. частью МПП.

МЧП – это правоприменительный комплекс. Он существует только в процессе правоприменения. Когда нормы не применяются, МЧП нет.

Не международное, так как международное может быть лишь одним из элементов.

Это не частное, так как коллизионное право не может быть частным по определению. В учебниках МЧП написано, что оно регулирует судопроизводство с участием иностранных физических и юридических лиц. Процессуальные вопросы не входят в сферу частного права. Говорят, что семейное право – это частное право. Говорят, что гражданское право – это частное право. Купля-продажа с иностранным лицом – это, прежде всего, валютная операция, а включение в МЧП вопросов валютного, финансового, налогового и таможенного регулирования противоречит концепции частного права. В данных отношениях очень мало «частного».

МЧП – это учебная дисциплина, в которую для удобства изучения включены не только частные, но и публично-правовые вопросы. В МЧП изучается совокупность международно-правовых и внутригосударственных норм, действующих в процессе правоприменения.

^ 2 Заключение международного договора.

Переговоры по заключению договора может вести лишь лицо, обладающее полномочиями. Образуется специальный комитет, который собирает полномочия (полномочия на подписание, парафирование).

Без полномочий действует:
1) Президент государства.
2) Премьер-министр государства.
3) Министр иностранных дел.
4) Посол государства в этом государстве может вести переговоры, если это двусторонний договор.

Где заключается договор.
1. На переговорах.
2. В рамках международной организации.
3. На международной конференции. Созывается конференция специально для того, чтобы разработать текст этой конвенции. Скажем, текст Венской конвенции – на специальной конференции для этого созданной.

Существуют три этапа заключения международного договора.

1 этап. Согласование текста и установление его аутентичности. Согласование текста производится на переговорах, в рамках конференций и в рамках международных организаций. Согласуют – лица, обладающие полномочиями или действующие без полномочий.

Аутентичность – это процедура, которая свидетельствует о завершении согласования текстов. То есть текст окончательный после этого и изменениям уже не подлежит. Это – всего-навсего текст договора, а не договор (то есть он может никогда и не стать договором).

Как это производится. Во-первых, путём парафирования. Парафировали – стороны поставили под договором свои инициалы. Есть процедура подписания, которая сразу всё завершает, а мы не хотим, чтобы сразу всё и чтобы договор вступал в силу. А мы сейчас только текст пишем и парафированием мы говорим, что этот текст – последний и что более менять его текст не будет.

Второй вариант этого этапа – подписание договора. Можно подписать, без парафирования, сразу. Если текст разрабатывается в рамках международной организации, то можно включить текст договора в документ, который принимается этой организацией. И в данном случае источником будет не документ организации, а договор.

И, наконец, если текст разрабатывается на международной конференции, то можно включить его в заключительный акт международной конференции. Венские конвенции о международных договорах так и принимались.

Этот этап говорит, что у нас есть завершающий текст договора у нас есть.

Если же о чём-то после договорились, то либо:
а) можно внести дополнения в текст договора;
б) можно внести изменения и заново произвести установление аутентичности.

2 этап: Принятие текста. Как может приниматься текст:
1) Путём голосования. Голосование бывает открытое и закрытое, 50+1 голос, 2/3, ¾, 5/6 и прочие всевозможные варианты. Главное – каждый даёт своё согласие, каждое государство-участник.
2) Консенсус. Это способ принятия текста без голосования. Пока возражений нет – всё хорошо. Когда возражения есть – двигаться дальше нельзя. Это способ принятия текста договора без голосования. Здесь страны идут на взаимные уступки, чтобы все были согласны.
3) Если текст разрабатывается в рамках международной организации, то можно одобрить документ организации, в котором будет записан текст договора (например, решение межгоссовета ЕврАзЭС об утверждении ТК ТС).
4) Если текст разрабатывается на международной конференции, то можно подписать заключительный акт конференции, в котором содержится текст договора. Заключительный акт венской конференции, в которой записана Венская Конвенция.

3 этап. Дача юридического согласия на обязательность договора.

Существуют шесть способов дачи согласия. Они юридически равнозначны. Иными словами – ни один из способов не «круче» другого, они все одинаковы, только используются в разных случаях.

1. Подписание. Есть договоры, которым достаточно только подписания. Иногда подписание бывает на предыдущей стадии, и тогда может быть либо сначала парафирование, а потом – подписание, а возможно – сразу подписывается всё и завершаются одновременно второй и третий этап.

2. Принятие договора. Бывают постановления правительства – они бывают в одну статью, где коротко сказано «принять», бывает вторая статья – если есть особенности вступления в силу.

3. Утверждение договора. «Договор такой-то – такой-то – утвердить». Если в договоре написано, что надо утверждать его – то его утверждают, а если, что надо принять – то принимают. Для нашей страны разницы между принятием и утверждением принципиальной нет (а для других стран – да, у них разные органы это делают).

4. Присоединение. Страна не участвовала в договоре, а потом и присоединяться. Во-первых. Но не ко всяким договорам можно присоединиться – скажем, двусторонний договор, к ним нельзя третьему присоединяться.

Во-вторых. Есть договоры, присоединение к которым обусловлено согласием государств-участников или международной организации. Чтобы вступить в ВТО – мало ратифицировать её Устав. Надо и чтобы тебя в него приняли. Или в тот же Евросоюз – туда должны пригласить и органы Евросоюза должны дать согласие и все остальные государства Евросоюза.

В-третьих. И есть договоры, которые подробно расписывают процедуру присоединения. Нужно за полгода подать заявку, ратифицировать текст договора, уведомить о том, что ратифицировал – и всё. Нужно только соблюсти какую-то процедуру, не нужно ничьего согласия.

^ 3. Ратификация международного договора

. Ратифицируются процентов 5 договоров, остальные 95 – идут другими пятью способами. И договор может быть ратифицирован, но не действовать. То есть ратификация – такой же способ, как и другие.

Ратификация – это дача согласия на договор законодательным органом власти (целый парламент даёт согласие). У нас Госдума ФС РФ принимает ФЗ о ратификации. Этот факт учёным некоторым даёт основание для того, что это придаёт силу закона – но ратификация не для этого, а для того, чтобы дать согласия государства на этот договор.

В законе о ратификации обычно всего две нормы. Первая статья – договор такой-то подписанный там-то и тем-то ратифицировать. А вторая статья – настоящий закон вступает в силу такого-то числа. Если второй статьи нет – по общему правилу.

Есть договоры, которые обязательно нужно ратифицировать. Перечень таких договоров записан, во-первых, в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года. Следовательно, этот перечень общий для всех государств.

Когда надо ратифицировать:
1) Когда в самом договоре написать, что его надо ратифицировать.
2) Когда у представителя в полномочиях была предусмотрена ратификация.
3) Когда стороны договорились о ратификации в процессе переговоров.

Кроме того, перечень договоров, подлежащих ратификации, содержится и в национальном законодательстве. У нас это в законе «О международных договорах». По нашему закону следующие договоры обязательно ратифицировать нужно:

1). Договоры, которые требует внесения изменения в национальное законодательство (то есть принять новый закон или изменить действующий).

Скажем, в УК есть статья 173 – легализация преступных доходов. Она взялась из Конвенции по борьбе с легализацией.

Часть 4 ГК РФ – интеллектуальная собственность, это из Конвенции по охране интеллектуальной собственности.

В этих случаях при ратификации встречаются законы о ратификации, в которых не две нормы, а больше. В этих законах о ратификации указаны изменения в законодательстве, которые принимаются на основе договора. Скажем, ратифицировали договор о выдаче между РФ и КНР, и при ратификации было указано, что вопросы о выдаче решает генпрокуратура.

2). Если договор содержит иные правила, чем закон. К примеру, в НК РФ налог на прибыль равен 15%, но есть многочисленные дополнения – но в НК РФ не вносятся изменения. Напрямую международные соглашения действуют (скажем, 8% с Канадой и т.д.).
3) Мирные договоры требуют ратификации.
4) Договоры о территориальном разграничении требуют ратификации.
5) Договоры о вступлении РФ в международную организацию, решения которой будут для РФ обязательными.

Договор, устанавливающий иные правила, чем Конституция РФ, может быть ратифицирован лишь после того, как будут внесены изменения в Конституцию РФ. То есть договор теоретически не может противоречить Конституции.

Не вступивший в силу международный договор РФ может быть проверен Конституционным Судом РФ. Если Конституционный Суд найдёт, что договор не соответствует, то такой договор не может быть ратифицирован и введён в действие. Но пока таких случаев не было – ни первого, ни второго.

Придумана процедура «выдача ратификационной грамоты», это документ внешний (в отличие от ратификации, которая процедура внутренняя), он подтверждает, что договор в этой стране ратифицирован. При двустороннем договоре стороны обмениваются ратификационными грамотами. При многостороннем сдают их на хранение депозитарию.

Ратификация не придаёт договору силы закона. Потому, что она и не предназначена придавать. И не создаёт в национальном праве норм, аналогичных нормам договора.

Депозитарий – это орган международной организации или национальный орган, который хранит текст договора и все относящиеся к нему документы (например, ратификационные грамоты или документы о присоединении). И он уведомляет всех остальных, что получены ратификационные грамоты от такого-то государства.

Депозитарий хранит «оговорки». Оговорка – это одностороннее заявление государства о том, что оно желает исключить в отношении себя действия определённых пунктов договора. Государства должны сказать, что с оговоркой этой согласны.

1) Существуют договоры, к которым оговорки не могут быть сделаны. В самом договоре сказано «никаких оговорок».
2) Существуют договоры, в которых закреплён перечень допустимых оговорок.
3) Оговорки недопустимы по предмету договора.

Оговорка может быть сделана при даче согласия на договор (то есть при подписании, принятии, утверждении, ратификации) и может быть снята в любое время

^ 4 Вступление договоров в силу и прекращение действия.

Момент вступления договора в силу должен быть указан в самом договоре. Однако возможно его указание в процессе переговоров.

Варианты вступления договоров в силу, указанные в договоре:

1) В установленный срок. Такого-то числа такого-то года.

2) С момента дачи согласия на договор. То есть в самом договоре написано, что он вступит в силу в момент подписания, принятия, утверждения, присоединения или с момента ратификации.

3) С момента обмена ратификационными грамотами или сдачи грамоты на хранение депозитарию.

4) Через какой-то срок после этого (обмена ратификационными грамотами или сдачи на хранение депозитарию). Скажем, через месяц, два или три. Это для того, чтобы у государства было время приготовиться к исполнению договора.

5) С момента наступления какого-то события.

а) Вступление какого-то другого договора или прекращение действий другого договора.

б) С момента когда в договоре будет определённое число участников.

Прекращение действия договора.

Различают прекращение и приостановление. Приостановление – на время. Прекращение – навсегда. Различают внутренние и внешние основания прекращения.

Внутренние основания указаны в самом договоре. В самом договоре указано, когда договор прекратит своё действие.

1. Во-первых, в связи с истечением срока (сказано, что договор действует 5 лет или до такого-то числа). В международном праве нет автоматической пролонгации договора. Чтобы договор действовал и после своего срока надо либо процедуру соответствующую произвести, или чтобы в нём должно быть прописана возможность его продления.

2. Исполнение договора. Договор был построить атомную станцию – построили, рассчитались и уехали. Всё – договор исполнен, всё прекращено.

3. Денонсация договора. Денонсация – это правомерный односторонний выход государства из договора. То есть государство решает, что договор этот больше не нужен. И примерно в таком же порядке, в каком давалось согласие на договор, примерно в том же порядке согласие забирается. Тот, кто давал согласие на договора, тот и должен его денонсировать.

4. Уменьшение числа участников договора ниже определённого предела. В договоре может быть написано, что он действует до тех пор, пока в нём определённое количество участников.

Есть и другие основания.

Внешние основания прекращения. Внешние – это те, которые в самом договоре не записаны.
1) Согласие сторон. Стороны собрались и сказали «такой договор нам более не нужен».
2) Возникновение новой императивной нормы в международном праве. До этого он всему соответствовал и был законен, после – должен прекратить своё действие.
3) Предполагаемое право на денонсацию. Если в договоре нет ни слова о денонсации, это не значит, что права такого нет – любое государство может выйти из своего договора. То есть даже если в самом договоре этого права нет, но оно подразумевается.

^ 5 . Международно-правовой обычай. источники международного права.

Это ещё один источник международного права. Ничто не сильнее – ни договор, ни обычай. Потому что это разные источники. Те же два этапа создания (согласование и дача согласия), но эти два этапа выглядят по разному – потому и другой источник. Обычай выражается в повторяющихся действиях субъектов, за которыми признаётся юридическая обязательность. Если в обычаи нет второго этапа, то это не источник, не обычай – а обыкновение.

Обычай – это, пожалуй, самый древний источник международного права и начиналось всё с обычаев. К примеру, институт клиентов и патронов в Риме – это прообраз будущего института консульства. Только в Риме местный гражданин иностранным помогал, а сейчас государство своего присылает. Сложился обычай уведомления консулов. И это всё было обычаев вплоть до XIX веке.

Само по себе написание обычаев международного договора не прекращает действия обычаев. Венская конвенция о международных договорах – это записанные обычаи. Обычаи действуют и сейчас, просто их удобнее читать, когда они записаны.

Обычай может создаваться в течение длительного времени. Обычай может создаваться долго, а может и быстро создаваться.

Обычаи могут складываться медленно, могут быстро. Космические корабли при посадке нарушают территорию другого государства. Но по-другому они не могут, поэтому им можно. Вот если самолёты нарушают территорию – это нарушение. Граница государства на высоте 100 километров – это, кстати, тоже обычай.

В обычаях тоже два этапа: 1) правила поведения 2) юридическая обязательность, дача согласия. Дача согласия может выражаться в односторонних заявлениях государства, в их нормативных актах, в судебных актах и так далее.

Кодекс торгового мореплавания – это ничто иное как наполовину записанные международные обычаи, которым придали силу закона. Кроме того, в качестве обычаев могут быть правила договоров, не вступившие в силу.

. Источники международного права.

Источник – это форма нормы права. У международного права четыре источника. И форм норм права – четыре. И отличаются друг от друга они формой. А схожее у них – то, что это источник, что это всё нормы права. А разница в форме. Первый этап создания нормы – согласование правила поведения, второй – дача юридического согласия. Это то, что есть у любой нормы международного права. Отличаются они формой – согласование и дача согласия в одном источнике в одной форме, а в другом – в другой, эти этапы обязательны, но выражены они по-разному.

Итак, в МП четыре источника: международный договор, международно-правовой обычай, акты международных конференций и совещаний и обязательные резолюции международных организаций.
  1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   14

Похожие:

1. Международное публичное и международное частное право iconЛ. И. Волова Международное частное право Учебно-методический комплекс
Международное частное право: Учебно-метод. Комплекс. Ростов н/Д: изд-во скагс, 2008., 99 с
1. Международное публичное и международное частное право icon1. Международное публичное и международное частное право
Мчп частью национального права. Другие учёные полагают, что международно-правовая система состоит из двух подсистем: мп, регулирующего...
1. Международное публичное и международное частное право iconНоу впо волгоградский Юридический Институт
Студенты 3 и 4 курсов очного отделения приглашаются принять участие в научной конференции «Международное частное право и гражданский...
1. Международное публичное и международное частное право icon1. понятие римского частного права
В риме существовали две отрасли права — пуб­личное и частное право. Ул ьпиан дает следующее опре­деление: «Публичное право есть то,...
1. Международное публичное и международное частное право iconКафедра «Частное и публичное право» Дисциплина «Гражданское право» Специальность 030501 «Юриспруденция»
...
1. Международное публичное и международное частное право iconМеждународное право. Конспект
Разграничение пространственных сфер действия международного и национального права
1. Международное публичное и международное частное право icon5B030100-Юриспруденция, 5B030200-Международное право
В состав пиктограмм панели инструментов «Форматирование» входят следующие кнопки
1. Международное публичное и международное частное право icon«Население и гражданство»
Учебное пособие предназначено для изучения английского языка по курсу «Международное право» студентами, обучающимися по специальностям...
1. Международное публичное и международное частное право iconВопросы к экзамену по международному праву международное право: понятие, предмет регулирования. Участие ме­ждународного права в регулировании внутригосударственных от­ношений
Принципы международного права: понятие, акты, их закреп­ляющие и конкретизирующие
1. Международное публичное и международное частное право iconНаправления подготовки Профиль
Права (мигуп) готовит кадры специалистов для России и зарубежных стран по специальности: государственное и муниципальное управление,...
1. Международное публичное и международное частное право iconДомашние задание
Вам понадобиться три листа задача вашей команды необходимо изобразить выдержки из Конвенции о правах ребенка иллюстрирующие основное...
Вы можете разместить ссылку на наш сайт:
Документы


При копировании материала укажите ссылку ©ignorik.ru 2015

контакты
Документы