1. Предмет общей теории государства и права icon

1. Предмет общей теории государства и права


Название1. Предмет общей теории государства и права
страница9/14
Размер0.51 Mb.
ТипДокументы
1   ...   6   7   8   9   10   11   12   13   14

Абсолютно определенная санк-ция

содержит указание на точно за-фиксированное последствие, на-пример, смертная казнь

Относительно определенная санкция содержит указание на верхний и нижний пределы наказания. Например, в случае лишения свободы — от 2 до 5 лет.

Альтернативная санкция со-держит указание на несколько видов возможных наказаний, так как имеется право выбора. На-пример, за ряд преступлений мо-гут быть применены лишение свободы или исправительные работы.

Кумулятивная санкция преду-сматривает сумму нескольких

видов наказаний. Например, ли-шение свободы — с лишением

избирательного права.

Комбинированная санкция — это комбинация относительно определенных, альтернативных и кумулятивных санкций.


75.Понятие источника права и его виды.

Само понятие «источник права», как считают многие юристы, было введено в оборот Титом Ливием.

Среди определений источника права можно выделить следующие:

1) И.п.- сила, которая образует правовые нормы

2) И.п.- внешняя форма выражения и закрепления форм права

3) условия, способствующие возникновению правовых норм

4) источник знаний о праве, где содержатся правовые нормы.

Виды источников.


1) Правовой обычай (исторически первый источник)- нормы, которые сложились в обществе незави-симо от государственной власти и приобрели в сознании людей обязательное значение.


2) Судебный (юридический) прецедент- правовой акт, представляющий собой решение по конкрет-ному делу, которое в последствии принимается за общее обязательное правило при разрешении всех аналогичных дел.


3) Нормативно-правовой акт- официальный документ, созданный компетентными органами государства и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения).

4) Нормативно-правовой договор- юридический документ, выражающий взаимное изъявление воли сторон, встречное принятие на себя каждой из них юридических обязанностей. например, Федера-тивный договор РФ 1992 г.; коллективный договор, который заключают между собой администрация предприятия и профсоюз).


5) Юридическая наука — различные научные труды (трактаты, монографии, статьи и т.д.), на осно-вании которых правоприменительные органы принимают решения по конкретным вопросам при отсутствии норм права


76.Правовая норма как источник права.

Правовые нормы находят своё закрепление в нормативно-правовых актах.

Нормативный правовой акт - это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т.е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение.

Нормативные акты издаются органами, обладающими нормотворческой компетенцией, в строго ус-тановленной форме. Нормативный акт является официальным документом, носителем юридически значимой информации.

Нормативный акт занимает особое место в системе правовых актов. Его следует отличать от актов применения и толкования права (подробнее в других главах учебника).

По юридической силе все нормативные акты подразделяются на две большие группы: законы и под-законные акты.

Виды законов:

1) Конституция (закон законов) - основополагающий учредительный политико-правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий форму правления и государственного устройства, учреждающий федеральные органы государственной власти;

2) федеральные конституционные законы - принимаются по вопросам, предусмотренным и органи-чески связанным с Конституцией РФ (например, федеральные конституционные законы об арбит-ражных судах, о военных судах, о Конституционном Суде РФ, о судебной системе, о референдуме, о Правительстве России и т.п.);

3) федеральные законы - это акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества (например, Гражданский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Семейный кодекс РФ и пр.);

4) законы субъектов Федерации - издаются их представительными органами и действие их распро-страняется только на соответствующую территорию (например, закон Саратовской области о муни-ципальной службе в Саратовской области, о социальных гарантиях и т.п.).


Виды подзаконных актов:

1) указы Президента РФ - высшие по юридической силе подзаконные нормативные акты;

2) постановления Правительства РФ - акты исполнительного органа государства, наделенного широ-кой компетенцией по управлению общественными процессами;

3) приказы, инструкции, положения министерств, ведомств, государственных комитетов регулируют, как правило, общественные отношения, находящиеся в пределах компетенции данной исполнительной структуры;

4) решения и постановления местных органов государственной власти;

5) решения, распоряжения, постановления местных органов государственного управления;

6) нормативные акты муниципальных органов;

7) локальные нормативные акты - это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации (например, правила внутреннего трудового распорядка).

В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества все нормативные акты подразделяются на:

нормативные акты государственных органов;

нормативные акты иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т.п.);

нормативные акты совместного характера (государственных органов и иных социальных структур);

нормативные акты, принятые на референдуме.

В зависимости от сферы действия нормативные акты делят на:

общефедеральные;

нормативные акты субъектов Российской Федерации;

нормативные акты органов местного самоуправления;

локальные нормативные акты.

В зависимости от срока действия нормативные акты классифицируют на:

нормативные акты неопределенно длительного действия;

временные нормативные акты.


77.Правовой обычай.

Обычай является самой древней формой права. Он занимал главенствующее место в регулировании отношений в догосударственном обществе. В таком широчайшем смысле обычаи послужили источ-ником всего права и законодательства. В условиях государственного порядка управления общественными отношениями роль обычая значительно уменьшилась за счет появления и развития других форм права. Однако заявления о том, что в современном мире обычай — невостребованная форма права, устаревшая, проигрывающая по определенности и другим критериям нормативным правовым актам, оказались неосновательными. Напротив, в современном мире имеет место прямо противоположная тенденция — усиление роли обычаев, особенно в сфере гражданско-правовых, трудовых и семейных отношений.

Обычай – это сложившееся правило поведения, которое существует и применяется длительное время и выступает регулятором общественных отношений.


Обычное право представляет собой совокупность норм, которые сложились в обществе и дли-тельно применяются в какой-либо сфере общественных отношений. Условием применения обычного права является разрешение на эту деятельность в нормах законодательства.


Обычай как форма права обладает специфическими признаками, позволяющими выделить его из иных форм.

Наиболее специфические признаки — длительность существования и многократное применение. В противовес обычаю закон отличается непостоянством. Если закон действует более двухсот лет — это редчайший исторический пример. В то время как обычаи существуют с незапамятных времен.


Однако далеко не все обычаи становятся правовыми и, соответственно, формой права. Нормы обще-ства, ставшие обычными, могут реализовываться в моральных, религиозных, корпоративных и иных отношениях. Часть обычных норм индифферентна государству, отдельные обычаи государство оце-нило как вредные и установило в нормативных актах санкции за их реализацию. Так, традиционно под угрозой наказания запрещена кровная месть и некоторые другие обычаи.

Обычаи стали источниками иных форм права, при этом в процессе правотворчества они полностью или частично закрепились в статьях нормативных правовых актов, прецедентах, договорах. При по-добном поглощении обычай уступает место соответствующим формам права, например нормативно-му правовому акту.


Правовым обычаем как формой права являются лишь те нормы, руководствоваться которыми разре-шено в иных источниках. В правовой системе Российской Федерации эта модель осуществляется путем включения бланкетных норм в статьи нормативных правовых актов, т.е. норм, разрешающих в той или иной ситуации пользоваться обычаем.

Пример правового обычая закреплен статьей 19 ГК РФ, в соответствии с которой гражданин дейст-вует в правоотношениях под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отче-ство, если иное не вытекает из закона или национального обычая.


В гражданском законодательстве в качестве формы права признается обычай делового оборота. Это неотъемлемая часть предпринимательской деятельности.

Обычай делового оборота представляет собой совокупность правил поведения, которые сложились в предпринимательской деятельности, не закреплены ни в нормативном правовом акте, ни в договоре и не противоречат им. Условием применения этой формы права является обоюдная осведомленность сторон о соответствующем поведении и указание в законодательстве на правомочие сторон исполь-зовать в конкретных отношениях обычай делового оборота.


78.Судебный прецедент.

Судебный прецедент (лат.precedens,precedentis– идущийвпереди, предшествующий) – это реше-ние суда (другого государственного органа) по конкретному делу, обязательное в последующем при решении аналогичных дел этим же судом либо судами, равными или нижестоящими по от-ношению к этому суду.


Юридический прецедент имеет много общего с обычаем. Например, подобно правовому обычаю в судебной и административной практике нормы могут формироваться вне зависимости от воли законодателя.


Отечественная юриспруденция не признает прецедент в качестве источника права, поскольку судебные и административные органы должны выступать только правоприменительными орга-нами, а не творить, не создавать право. Прецедентная система права сложилась в Великобрита-нии, Новой Зеландии, Австралии, Канаде и некоторых других, преимущественно англоязычных, странах. В последнее время в России несколько изменилось отношение к прецеденту. Дело в том, что в результате правоприменительной практики нередко вырабатываются правоположения, обобщающие юридическую практику и способные в силу отставания правотворчества от развития общественных отношений, от возникающих потребностей выступать средством устранения противоречий между действующим законом и развитием общественных отношений. Это позволяет защитить права и законные интересы людей, обеспечить стабильность правопорядка. В настоящее время наука и практика все больше склоняются к признанию прецедента в качестве источника права и приданию, в частности, постановлениям пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации формы прецедента.


Правовой прецедент имеет ряд особенностей:


1) доктрина прецедента (stare decisis) обуславливает особое значение суда в формировании и разви-тии права.


2) система общего права имеет казуальный характер (case law), т.е. характеризуется преобладанием судейского права над статутным. Это влияет на то, что в прецедентном праве практически полностью отсутствует систематизация права, кодифицированное законодательство.


3) Главное значение отдаётся процессуальному праву по сравнению с правом материальным. В связи с этим суды в повседневной практике уделяют повышенное внимание не столько самому судебному решению, а порядку, процедуре приятия этого решения.

4) судебная власть в системе разделения властей имеет высокий уровень независимости и самостоя-тельности.

Судебный прецедент имеет свою структуру. Он состоит из ratio decidendi (принципы, лежащие в ос-нове судебного решения) и obiter dicta (попутно замеченное сказанное)- умозаключение, основанное на фактах, существование которых не было предметом рассмотрения суда, либо факты, относящиеся к делу, но не составляющие суть решения.


79.Правоприменительная практика как источник права.

Правоприменительная практика является нетрадиционным источником права, поскольку она не пре-дусмотрена современным законодательством в качестве источника права. Однако она уже довольно долгое время играет роль дополнительного источника права, задача которого состоит не в замене ранее существовавших источников права, а в их уточнении, развитии, известном приспособлении к новым общественным условиям.

Под юридической практикой принято понимать материально преобразующую сторону юридической деятельности субъектов правовых отношении, в ходе которых осуществляется процесс и накаплива-ется опыт нормативного и индивидуального регулирования публично-правовых, социально значи-мых общественных отношений.

Правоприменительная практика является тем видом юридической деятельности, которое опосредует накопление социально-правового опыта в области властного индивидуального регулирования обще-ственных отношений.


80.Правовая доктрина как источник права.

Юридическая (правовая) доктрина как источник права - это разработанные и обоснованные учены-ми-юристами поло¬жения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Обязательные доктринальные правоположения принято называть "правом юристов".


Еще в Древнем Риме при императоре Октавиане Августе некоторым юристам была даже предос-тавлена особая привилегия - их консультации имели обязательную силу для судей по тем или иным делам. Эти официальные консультации (ius respondendi — авторитетные ответы или разъяснения по вопросам права) писались как бы от имени императора. Они были обязательны для судей и вообще чиновников, причем в некоторых случаях юристы могли даже не мотивировать свое решение, огра-ничившись словом «да» или «нет». В 426 г. был издан специальный закон «о цитировании юристов», признававший обязательное значение за сочинениями Папиниана, Павла, Ульпиана, Гая, Модестина (и тех юристов, сочинения которых приводились этими авторами). При несовпадении мнений этих юристов предписывал придерживаться мнения, за которое высказалось большинство, а при равенстве голосов предпочтение отдавалось мнению Папиниана.


В средние века формулы крупных римских юристов часто становились составной частью норматив-но-правовых актов. Наиболее ярким примером может служить византийский Corpus Iuris Civilis (VI в.), в который вошли многие положения, разработанные римскими юристами - Ульпианом, Гаем, Павлом и др., составившие целый раздел кодекса - Дигесты, наряду с институциями самого импера-тора Юстиниана. В качестве источника права использовались также комментарии глоссаторов - уче-ных, получивших свое название по характеру осуществлявшейся ими деятельности: они составляли краткие замечания и разъяснения (глоссы) к римским законам.


Доктрина продолжает оказывать весьма существенное влияние как на законодателя, так и на право-применителя. Широко используется доктрина и в правоприменительной деятельности, особенно в деятельности судов. Наиболее же широко правовая доктрина как источник права используется сего-дня в мусульманских странах.


Действие правовой доктрины в юридической практике связано с наличием следующих обстоя-тельств:

возникновение пробелов, противоречий, неопределённости в позитивном праве;

общепринятостью доктринальных взглядов в корпорации юристов и обществе;

авторитетностью и духовно-культурными основаниями правовой доктрины.


81.Нормативный договор как источник права.

Нормативно-правовой договор- юридический документ, выражающий взаимное изъявление воли сторон, встречное принятие на себя каждой из них юридических обязанностей. например, Федера-тивный договор РФ 1992 г.; коллективный договор, который заключают между собой администрация предприятия и профсоюз).


Правовая база нормативных договоров находится в действующем законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство.

В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора.

Нормативные договоры заключаются в публичных интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь преобладают.

Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и не столь-ко) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а имеет и внешнее юридическое воздействие.

Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех субъектов, на которых направлено юри-дическое действие договора.

Договорные нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение.

Существует особая, строго формальная процедура заключения нормативных договоров, а также спе-циальный порядок рассмотрения споров и конфликтов, связанных с их исполнением (например, Конституционный Суд, специальные согласительные процедуры).

Изменения или отказ от выполнения договорных условий в одностороннем порядке не допускаются. Нормы о непреодолимой силе (форс-мажор) здесь неприменимы.

В отличие от индивидуальных договоров, содержание которых составляет коммерческую тайну, нормативный договор характеризует публичность, общедоступность договорных условий, иногда - официальное опубликование. В силу общеобязательности договорных условий оговорка о конфи-денциальности здесь неприменима.

Нормативные договоры служат правовой базой для издания административных актов, заключения индивидуальных договоров, совершения иных юридически значимых действий. Это отличает их от договоров индивидуального характера, устанавливающих (изменяющих, прекращающих) конкрет-ные правоотношения.


82.Стадии законотворчества.

Законотворческий процесс - главная составная часть правотворческого процесса, его сердцевина. Именно принятие законов прежде всего характеризует данный процесс в целом. Кроме законов про-дукцией правотворчества выступают подзаконные нормативные акты, правовые обычаи, норматив-ные договоры, юридические прецеденты.


Законотворчество - сложный, неоднородный процесс, включающий в себя следующие стадии:

1) законодательная инициатива - закрепленное в Конституции РФ право определенных субъектов внести предложение об издании закона и соответствующий законопроект в законодательный орган. Право законодательной инициативы порождает у законодательного органа обязанность рассмотреть предложение и законопроект, но принять или отклонить его - право законодателя. Право законода-тельной инициативы (согласно ч. 1 ст. 104 Конституции РФ) принадлежит Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, зако-нодательным (представительным) органам субъектов РФ, Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ, Высшему Арбитражному Суду РФ по вопросам их ведения;


2) обсуждение законопроекта - важная стадия, которая начинается в Государственной Думе с заслу-шивания доклада представителя субъекта, внесшего законопроект. Данная стадия необходима для того, чтобы довести документ до высокого уровня качества: устранить противоречия, пробелы, не-точности и прочие дефекты. Наиболее существенные законопроекты выносятся на всенародное об-суждение;


3) принятие закона, что достигается с помощью двух механизмов голосования (простым большинст-вом и квалифицированным). Принятие закона - главная стадия, которая, в свою очередь, распадается на три подстадии:

а) принятие закона Государственной Думой (федеральные законы принимаются простым большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, т.е. 50% + 1 голос; федеральные же конституционные законы считаются принятыми, если за них проголосовало не менее 2/3 голосов от общего числа депутатов Государственной Думы);

б) одобрение закона Советом Федерации (в соответствии с ч. 4 ст. 105 Конституции РФ "федераль-ный закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации"; согласно ч. 2 ст. 108 Конституции РФ, "федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего чис-ла членов Совета Федерации");

в) подписание закона Президентом РФ (согласно ч. 2 ст. 107 и ч. 2 ст. 108 Конституции РФ, Прези-дент в течение четырнадцати дней подписывает одобренный закон и обнародует его);


4) опубликование закона (как правило, федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после их подписания Президентом РФ; неопубликованные законы не применяются)


83.Понятие и виды подзаконных нормативно-правовых актов.

Подзаконные акты — это разновидность нормативных актов, которые принимаются в соответствии с законом, на основании его и не должны противоречить ему.

Виды:

1) Указ нормативного характера — это подзаконный нормативный правовой акт, которым должное лицо в соответствии с законом и на его основе, в пределах своей компетенции устанавливает предписания, адресованные неопределенному кругу лиц. Выделяют следующие виды указов: чрезвычайные и обыкновенные, которые разделяются на технические (административные) и юридические. Технические (административные) указы являются ненормативными (индивидуальными). Наибольшей юридической силой в системе подзаконных нормативных правовых актов обладают указы Президента Российской Федерации.
1   ...   6   7   8   9   10   11   12   13   14

Похожие:

1. Предмет общей теории государства и права iconТеории происхождения государства
Теории происхождения государства — теории, объясняющие смысл и характер изменений, условия и причины возникновения государства. Входят...
1. Предмет общей теории государства и права icon1. Предмет общей теории государства и права
Предмет это категория, которая обозначает некоторую целостность, выделенную из мира объектов в процессе человеческой деятельности...
1. Предмет общей теории государства и права iconПроисхождение государства и права. Предмет теории государства и права. Теория государства и права в системе общественных и юридических правовых наук
Каждая из них познает государство и право, решая свои, специфические задачи, при использовании присущих им средств
1. Предмет общей теории государства и права iconЭкзаменационные вопросы по предмету «Теория государства и права»
Предмет теории государства и права – это государственные и правовые явления, касающиеся
1. Предмет общей теории государства и права icon1. Предмет теории государства и права. Место теории государства и права в системе юридических дисциплин
Предмет теории государства и права. Место теории государства и права в системе юридических дисциплин
1. Предмет общей теории государства и права iconУтверждено на заседании кафедры теории государства и права и конституционного права (протокол №6 от 22. 01. 10 г.) Дисциплина «история отечественного государства и права» Учебно-методический комплекс Челябинск 2010
Рассматривается круг проблем составляющих основу курса истории отечественного государства и права. Кроме того, содержит рабочую учебную...
1. Предмет общей теории государства и права iconВопросы выходного контроля
Развитие отечественной науки «Теория государства и права» и актуальные проблемы теории государства и права на современном этапе развития...
1. Предмет общей теории государства и права iconУчебно-тематический план для студентов 1 курса дневного отделения 5
Охватывает вопросы теории государства, а второй предполагает обсуждение тем, касающихся теории права (юридической догматики, философии...
1. Предмет общей теории государства и права icon1. Предмет и метод теории государства и права
Каждая наука выступает как система знаний о явлениях и процессах, которая характеризуется свойственными ей объектами и предметами....
1. Предмет общей теории государства и права iconВопросы и темы контрольной работы "история государства и права зарубежных стран"
Предмет, методология и периодизация истории государства и права зарубежных стран
1. Предмет общей теории государства и права iconТеория права, конституционное и административное право вариант 1 Перерастание государства племени в государство класса характеризует теорию (теории) происхождения государства
Перерастание государства племени в государство класса характеризует теорию (теории) происхождения государства
Вы можете разместить ссылку на наш сайт:
Документы


При копировании материала укажите ссылку ©ignorik.ru 2015

контакты
Документы