Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. icon

Ягафаров Дамир Асхатович. 12 тем. 2 семинара. Учебник Перевалова (уже продается). Проблемы общей ТГП.


НазваниеЯгафаров Дамир Асхатович. 12 тем. 2 семинара. Учебник Перевалова (уже продается). Проблемы общей ТГП.
Размер81.4 Kb.
ТипУчебник
6b511eea.gif" ALIGN=LEFT>Проблемы правоведения.

Ягафаров Дамир Асхатович.

12 тем. 2 семинара. Учебник Перевалова (уже продается). Проблемы общей ТГП.

В билете 4 вопроса – 3 теоретических и один практический, 3 в билете, четвертый во время экзамена – будут лежать Кодексы и законы.

Программа курса.

  1. Введение в курс (методологические основания и проблемы современного правоведения).

  2. Проблемы современной правовой системы общества и системы права. Понятие «правовая система», правовые семьи. Соотношение системы права и системы законодательства.

  3. Источники права в современной правовой системе и проблемы систематизации российского законодательства. Н.В. Марченко «Источники права»

  4. Проблемы правотворчества в современных условиях.

    1. Семинары:

      1. Семинар 1. По теме 4 УМП:

        1. Разбор понятий, принципов, правил законотворчества в РФ. Методика разработки и структура законопроекта.

        2. Анализ структуры и содержания законодательного акта на примере ОЗ СО «О правовых актах в СО».

        3. Моделирование основных проблем в области нормотворческой практики.

        4. Практическое задание: описать особенности выработки структуры и содержания НПА, принимаемых в: деятельности ОМС; сфере образования; деятельности судебных органов; деятельности законодательных органов S РФ; деятельности военных, хозяйствующих, образовательных, спортивных, медицинских (на выбор). Описать основные проблемы, возникающие при принятии указанных НПА. Выделить и написать наиболее существенные критерии эффективности нормотворчестве (на любом примере из первого пункта).

      2. Семинар 2. Проблемы юридической техники.

        1. Разбор понятия, видов, основных правил юридической техники.

        2. Анализ технико-юридических критериев качества нормативных и индивидуальных (правоприменительных) правовых актов.

        3. Практические упражнения по применению правил юридической техники в практической и правоприменительной практике.

        4. Практическое задание: выделить и описать наиболее существенные критерии качества конкретных реальных законодательных актов (не менее 2); подзаконных актов Президента или Правительства РФ; ведомственных НПА (министерств, в том числе и субъект) (не менее 2), локальных НПА (не менее 3); правоприменительные акты, применяемые правоохранительными органами (не менее 3). Описать основные проблемы, возникающие в процессе применения различных видов юридической техники. Описать особенности применения в реальном нормотворчестве или правоприменении таких средств юридической техники, как юридические конструкции, правовые презумпции, правовые фикции, правовые дефиниции.

Задание выполняется письменно в печатном виде, форма по общим правилам. Объем не ограничен, подшивается в пластиковый скоросшиватель, титульный лист ламинируется, сдается в начале октября.

  1. Проблемы правоотношений и юридической фактологии.

  2. Проблемы правоприменительной практики в современных условиях.

  3. Проблемы толкования права. Черданцев.

  4. Проблемы юридической техники. Еринг, Смирнов.

  5. Проблемы правосознания и правовой культуры в современное время.

  6. Проблемы правового поведения, законности и правопорядка.

  7. Проблемы юридической ответственности в современное время.

  8. Проблемы теории и практики формирования правовой государственности и гражданского общества.
^

ВВЕДЕНИЕ В КУРС.


Проблемы и проблемные ситуации в теоретическом и практическом правоведении.

Государственно-правовая действительность как предмет и проблема теоретико-правового познания.

Особенности и элементы методологии правопознания. Современная классификация методов теоретического познания ГПД.

Типология правопонимания. Классические и современные теории правопонимания в отечественной, зарубежной юриспруденции второй половины 20 века.

Право в системе социального и нормативного регулирования.

Проблема. Мы говорим о двух типах проблемах:

  1. Теоретических

  2. Практических

В самом общем плане проблема – возникшие давно или недавно нестыковки, противоречия, неопределенности в какой-то области научного познания.

Проблемная ситуация (правом можно злоупотребить, а можно ли злоупотреблять обязанностями? – это и есть проблемная ситуация).

Можно выделит 2 типа научных проблем:

  1. Явные

    1. Проблемы, которые связаны с соотношением теории государства и права с философией государства и права (Чичерин, Новгородцев, Нерсесянц, Алексеев – это о праве, о государстве писал Пермяков «Философия государства»).

    2. Проблема взаимоотношения ТГП с социологической, психологической, этической науке, а также с комплексом эдукологических научных дисциплин (наука об образовании). ТГП в настоящее время несколько застопорилась, когда говорит, что – это нетеоретическая проблема (вспоминается Кельзен, который утверждал, что мораль, личные отношения – это всё от Лукавого, это не юриспруденция). Прим. «Сила и тайна права» С.С.Алексеев, «Крушение права» С.С.Алексеев.

    3. Проблема методологического свойства:

      1. Использование естественно-научных знаний (пожары нынешнего лета – абсолютное событие).

      2. Использование потенциала синергетической методологии. Синергетика – 1) хаос – первичен, это хорошо, он естественен, но в хаосе много правопорядков, отсюда задачи синергетики обнаружить этот правопорядок, который нужен, далее можно насадить этот порядок, а можно сделать так, чтобы он распространился самостоятельно (Пригожин, Князев). 2) Случайность – это самостоятельный, даже основной фактор детерминации каких-то событий и действий, случай – это результата наших умышленных действий. 3) Нелинейность мышления – человек с точки зрения синергетики должен мылить гибко, «мутироваться», придумывать неординарное решение проблемы. Юрий Поляков «ЧП районного масштаба». Прим.В н\в в России говорят о 2 векторах развития 1) Азиатская модель развития – главное наличие коллективной собственности (я властвую, поэтому я имею право распоряжаться коллективной собственностью, властные отношения первичны). 2) Европейская модель – я имею, поэтому властвую.

    4. Проблема соотношения национального и международного права.

  2. Неявные – это те, которые сразу невидны:

    1. Проблемы предмета и функций ТГП. Предметом должны быть только установленные ранее – уголовные, граждански, а всякие там образовательные, транспортные, спортивные не могут быть самостоятельными, это разновидность гражданских, административных, как быть со специфическими отношениями. Функции – почему забывают прогностическую функцию, а это уже сфера социологии.

    2. Проблема современного правопонимания, проблема категории в праве. Мера – количественная, качественная характеристика какого-либо предмета.

    3. Проблема принципов права и их действия. Почему в наших судах не идет ссылки на принципы, а Страсбургский суд ссылается?

    4. Проблема теории правовых актов. Классификация, соотношение по юр.силе.
^

Государственно-правовая действительность.


Термин и одноименное понятие ГПД употребляется реже, чем государство и право.

Важно:

  1. Позволяет уйти от того методологического подхода, когда искусственно разводим государство и право. Нужно говорить об их органическом существовании.

  2. ГПД – это действительность. И государство, и право одновременно живут в пространственно-временном континууме (непрерывность).

«Современная теория права» Фамилия на Таварин вроде?
^

Что есть правопонимание?


Под правопониманием принято понимать научную категорию, которая отражает процесс и результат целенаправленной, мыслительной деятельности, направленной на восприятие права, оценку права, как целостного социального явления.

Субъект – это обыватель, который никак не связан с юридической деятельностью, он отождествляет его со справедливостью либо со свободой, не вдаваясь в природу. Другой субъект – это профессионал, который непосредственно связан с юридической деятельности, третьим субъектом является тот, кто занимается наукой. Такое правопонимание всегда оригинально.

Объектом правопонимания, что есть право как таковое, это может быть отдельный сегмент, институт права, может быть правовая культура, опять же, от отдельного человека до нации, это может быть норма, элемент нормы, элемент правоотношения (юридические факты).

Содержание – юридические дозволения, обязывания, запреты нормативные и индивидуальные.
^

Типы правопонимания.


Что такое тип? Тип – классификационные основания, разряды, это наиболее общий, высший квалификационный разряд.

  1. Теоретический тип – связан с проникновением в суть, природу, социальное назначение права как феномена социального института, здесь применяется потенциал теоретического знания.

  2. Практический тип – главными существенными признаками является отношение к праву, его образ.

Для обывателя и профессионала чаще всего говорим о практическом правопонимании.

Есть 3 поддтипа практического правопонимания:

  1. Естественно-правовой.

    1. Право либо результат действия разумный сил, действий, законов природы. 2 школы: школа естественно-исторического происхождения права (Г.Гроций, Спиноза, Ф.Савиньи), школа естественного права (Пуфендорф, Вольф и др.) – первые говорят: право ни от кого не зависит, оно не связано с государством, автономно, то здесь говорят: государство должно признавать это право. Только после этого оно может издавать свои законы.

    2. Право – результат Божественного промысла – теологический подход.

  2. Этатистский. От слова «этат» – государство. Здесь государство во главе системы, речь идет о позитивном праве, базируется естественно на первичности государства, при чём первична власть. Основой является философский позитивизм (основатель О.Конт), который говорит, теория, практика и личный опыт должны сливаться, только тогда можно понять суть проблемы. Дж.Остин – основатель позитивного права. (В России М.И. Бахтин, Матузов).

  3. Социологический. Его суть в том, что право – это социальное явление, которое относительно независимо от государства, возникает через взаимодействия людей, на их базе (Э.Дюргейм, Габриэл Тарб со своей логикой социального права, Ломброзо, Б.Кистяковский, Е.Н. Трубецкой, С.А. Муромцев).

Примирительная теория права - Берман, Аннерс, право зарождалось как средство упорядочения между родами и племенами, именно между родами возникали конфликты, смысл – примирения.

Теория специализации – возникла в период перехода от присваивающей экономики к производящей, то есть происходит специализация, особых правил для этих специализированных групп.

Регулятивная теория, очень похожа на теорию насилия, волевую теория протогенеза, она адекватна для стран Востока. Власть определялась силой.

Кросскультурная теория (плюралистическая) концепция права – пересекаются разные группы, кочующие правовые семьи (Лео Посписил).

Теория социального эффективного права (Гурвич, Гирке) суть теории в том, что право – это все, что эффективно, результативно, регулирует наши отношения. Право вырастает когда становится эффективным.

Аксиоматическая теория (Егоров) – аксиома первая: каждый человек обладает свободой воли; вторая аксиома: каждый человек хочет жить хорошо; третья аксиома: стремление каждого человека к хорошей жизни правомерно; четвертая аксиома: жить сообща единственно возможный способ выжить.
^

Проблемы современной правой системы общества и системы права.


Система права и правовая система.

Право состоит из норм, которые представляют собой систему, каждый элемент обладает своими свойствами.

Система права – это объективно обусловленное внутренне строение права, характеризующиеся его единством и одновременной дифференциацией на отрасли и институты.

Признаки:

  1. Объективный характер.

  2. Единство. Феодальное право артикулярное, так как не было единства. Право едино, так как государство тоже обладает признаком единства.

  3. Дифференцированность.

Отрасль права – это самостоятельная часть системы права, регулирующий особый вид общественных отношений своим же особым методом.

Признаки:

  1. Отрасль – это часть системы права. Некоторые ученые выделяют четыре элемента нормы: гипотиза, диспозиция, санкция и субъект, но он в составе гипотезы.

  2. Отрасль регулирует целый вид отношений (трудовые, семейные).

  3. Регулирует отношения своим особым методом.

Правовой институт – это относительно самостоятельная часть отрасли права, регламентирующая специфические отношения отраслевым методом. Если отрасль самостоятельная часть права, то правовой институт изменить, исследовать без целой отрасли нельзя.

Право регулирует специфические отношения.

  1. Институт регулируется тем же методом, что и отрасль.

В н/в в России насчитывается 11 отраслей права, некоторые считаю, что 26 (Шабуров А.С.).

Об отрасли можно говорить, когда появляется предмет, выделяют 3 главных отрасли: гражданская, уголовная, административная. До 59 года считали первичным для отрасли предмет.

Метод характеризуется:

  1. Субъект.

  2. Положение субъекта:

    1. Равенство.

    2. Власть и подчинение.

  3. Санкция (свои виды наказания)

  4. Юридическими фактами.

  5. Поведение субъекта (поведение субъекта).

Законодательный массив. У каждой отрасли должен быть свой принцип.

Должен быть отраслевой режим (правой режим).


Конституционное право
Во фрагментах гражданское право,

уголовное, административное, в третий круг:

семейное, трудовое, земельное, жилищное, в

четвертый круг: процесс (арбитражный,

гражданский, уголовный).

Также всю систему можно разделить на публичную и частную, а

также на материальное и процессуальное право.

Правовая система появилась потому, что были споры о содержании права.

Правовая система – это взятые в единстве особенности государственно-правового регулирования в конкретном государстве на определенном этапе развития общества.

На правовую систему влияет:

  1. Форма права.

  2. Практика.

  3. Идеология.

Таким образом, учитывая эти три показателя можно выделить:

  1. Романо-германская правовая семья (так называется, потому что германские племени завоевали Рим – 2 системы (германская и римская) слились). В этой системе главное форма – НПА, чистой воды позитивное право. Делится всё четко, есть кодексы, делится на публичное и частное, материальное и процессуальное устанавливается верховенство закона. Законодательная практика, права человека.

  2. Англо-саксонская правовая семья (эпоха Вельгейма Завоевателя). Главная форма – прецедент, несистематизированная, деления на публичное и частное нет, право делится на общее право и право справедливости. На первом месте процессуальное право, господствует правоприменительная практика. Идеология – справедливость (в конкретном деле).

  3. Идеологизированная правовая система (мусульманская) – форма Коран (религиозный «закон»). Практика – религиозная идеология, ислам.

Два подхода: цивилизационный (Евгений Тарло), системный. Уровни системы права: нижний, средний, высший. Нижний уровень – фундаментальный. Средний уровень – конституционные основы, законодательные основы. Верхний уровень – самый подвижный, меняется в зависимости от разных факторов, прежде всего от политических и экономических. Здесь мы наблюдаем тесную связь государства и позитивного права.

Компоненты:

  1. Институциональный

  2. Нормативный (объективно-правовой). Сюда включается национальное законодательство и международное законодательство. Сюда же можно отнести политические нормы.

  3. Ментальный (культурно-идеологический). Сюда входит правосознание со всеми своими элементами (правовой идеологией, поведенческим компонентом, правовой психологией). Сюда же входит правовая культура, правовой нигилизм. Сюда же можем включить правовой менталитет. Это особый образ мышления.

  4. Инструментальный (речь идёт о системе правовых инструментов, средств). Правовые средства – понятие, которое очень востребовано сегодня и в научно-теоретическом и в практическом плане. Сюда относятся нормы права, правовые акты, средства юридической техники (техника у нас законотворческая и техника индивидуально-правовых актов, а также техника толкования права (интерпретационная)). Правовые презумпции, правовые фикции, юридические средства.

  5. Функциональный (юридико-практический), деятельностный. Правотворческая практика, правоприменительная практика.

  6. Эвентуальный (результативный). Уровень правонарушаемости, уровень правопорядка, уровень правовой культуры и правосознания.



^ Источники права в современной правовой системе и проблемы систематизации российского законодательства.

  1. Понятие и проблемы теории источников права в отечественной правовой науке. Критерии классификации источников права.

  2. Закон как источник права и нормативно-правовой акт: понятие, признаки. Виды законов в различных правовых системах (семьях). Закон в унитарном и федеративном государствах. Кодекс как вид закона.

  3. Действие закона во времени, в пространстве, по кругу лиц. Обратная сила закона.

  4. Понятие, структура, систематизация законодательства.

Марченко Михаил Николаевич «Источники права», «Источники российского права».

Источник (форма) права – внешняя форма выражения и способы закрепления правового содержания. Выделяют 4 аспекта содержания:

  • материальное (волевое) содержание;

  • идеологическое содержание;

  • логическое содержание;

  • юридическое (нормативное) содержание. Имеются ввиду субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности.

2 критерия классификации:

  1. юридический (иерархический) (историко-правовой). Какие источники права в историческом плане появлялись первыми?

  2. системный. Все источники права, действующие здесь и сейчас в стране, в обществе, находятся в системе, взаимосвязаны. Главным связующим элементом является понятие юридическая сила.

Классификация:

Всё начинается с обычая, санкционированного обычая. Затем следует правовой прецедент. Это принятая по конкретному юридическому делу решение, которому государственным решением придаётся объективная форма. На третьем месте – нормативно-правовой акт. Можно ещё выделить доктрину (юридическую, правовую, научную), правосознание (общественное, классовое, личное). Последнее – правоположение юридической практики. Договоры внутренние и договоры международные.

  1. Закон.

    1. Это НПА, который принимается только высшими органами государственной власти.

    2. Всегда имеет только письменную официальную форму.

    3. Принимается только в установленном Конституцией.

    4. Имеет высшую юридическую силу. Этот термин обозначает собой:

      1. Отражение места и роли данного НПА в системе других нормативных актов, в зависимости от того какова его юридическая сила он влечет те или иные юридические последствия.

      2. Это способность данного НПА влечь за собою определенного объема и характера юридические последствия.

      3. Реальная способность влечь юридические последствия.

    5. Содержит норму права.

    6. Регулирование наиболее важных отношений.

С точки зрения классификации необходимо выделить несколько критериев.

  1. По юридической силе в первом аспекте. К, ФКЗ, ФЗ, З, Указы и т.д.

  2. С точки зрения государственного устройства:

    1. Федерация. ФЗ и Законы Субъектов.

    2. Унитарное государство.

  3. По сроку.

    1. Постоянно действующие НПА.

    2. Временные (переводные).

  4. По субъекту действия. Скелетные законы – законы, которые без практики и т.д.

  5. Модельные законы – законы в СНГ. Модельный закон об образовании, об образовании взрослых, модельный образовательный кодекс для государств участников СНГ.

    1. Основы (Основы уголовного законодательства СССР)

  6. По функции права:

    1. Регулятивные.

    2. Охранительные.

Как известно систематизация законодательства чаще понимается как комплекс организационных, юридико-технических мер, направленных на обеспечение системности законодательного массива в целях его качественного и эффективного учета, анализа, толкования и применения, реализации.

Выделяю следующие способы систематизации:

  1. Учёт актов.

    1. Картотечный.

    2. Классификатор.

    3. Компьютерный.

  2. Инкорпорация – сведение НПА в определенную группу по хронологическому, тематическому, алфавитному порядку, содержание этих актов не меняется.

  3. Консолидация – (Указ ВС СССР о государственных праздниках и памятных датах) - объединение.

  4. Кодификация – цель его – создание кодифицированного акта (кодекса) и приведение всей системы в единую целостность.

Кодекс:

    1. Систематизированный свод правил норм, который единообразно регулирует определенную сферу общественных отношений.

    2. Это форма закона, содержащего нормы, наиболее полно и комплексно регулирующий достаточно широкий круг общественных отношений.

    3. Характерны наибольшая стабильность и своеобразное доминирующее положение в соответствующей отрасли права.

    4. Принимается в условиях, когда необходимо создать и конкретным образом изменить правовое регулирование, при накоплении громадного нормативно-правового массива.

    5. Содержанию свойственен наибольший нормативный объем, масштабность регулирования, установление принципов, уровня регулирования.

  1. Свод законов. Впервые начал разрабатываться и использоваться в СССР, но аналог встречается и раньше.

Направления систематизации:

  1. Нисходящие – от общего к конкретному.

  2. Восходящее – от частного к общему.

Виды систематизации:

  1. Официальная систематизация (СЗ РФ).

  2. Неофициальная систематизация – доктринальная.

Принципы кодификации:

  1. Конституционности.

  2. Плановость.

  3. Научность.

Виды кодификационных актов:

  1. По форме

    1. Конституции

    2. Конвенции

    3. Основы законодательства

    4. Кодексы

    5. Уставы

    6. Положения

    7. Правила

  2. По предмету правового регулирования

    1. НПА, направленные на жизнеобеспечение человека и общества.

    2. Природо-ресурсные НПА

    3. Правоохранительные НПА

    4. Транспортные НПА

  3. По уровню

    1. Федеративная компетентность

    2. Унитарная

  4. По характеру обхвата регулируемых отношений

    1. Отраслевые

    2. Межотраслевые

    3. Всеобщие

  5. По характеру действия

    1. Прямого действия

    2. Акты модельные – формируют принципы, общие задачи, цели.

Проблемы правотворчества в современных условиях.
^

Правотворчество как стадия правового регулирования: общая характеристика (принципы, формы, виды, стадии).


Термин «правотворчество» не совсем удачный, можно ли «творить» право.

Правотворчество не следует отождествлять с термином правообразованием, а также нужно говорить о нормотворчестве.

Нормотворчество – это целенаправленная, организованная, организующая деятельность управомоченных на то органов, организаций, учреждений, их должностных лиц и представителей власти по выработке, принятию, изданию НПА.

Нормотворчеству предшествует законодательная инициатива. Если предложение неофициальное, то такое действие называется законодательный почин.

Нормотворчество направлено на создание норм, обеспечивающих позитивное урегулирование общественных отношений. Могут приниматься НПА, которые будут иметь негативные последствия.

Нормотворчество – это функция государства. У государства есть основные и дополнительные функции, постоянные и временные, можно говорить о функциях правовых и не правовых.

Принципы нормотворчества – это основные правила, руководящие начала, лежащие в основе какой либо деятельности или организации:

  1. Законность.

  2. Научность.

  3. Демократизм – широкое привлечение населения к участию в нормотворческой деятельности (парламентские слушания), участие граждан широких слоёв, в контрольно-надзорной деятельности. С 93 года ни одного референдума, неформальный 2-ой референдум был по проекту закона «О полиции».

  4. Гуманизм.

  5. Профессионализм (профессиональная компетентность). Она бывает правовая, психологическая, социальная. ЗУН (знания, умения, навыки) – залог профессионализма, плюс понимание.

  6. Гласность, но не открытость.

  7. Обеспеченность информационными аналитическими техническими средствами.

  8. Системность.

  9. Оперативность.

  10. Тщательность.

Требования к форме содержания НПА.

С точки зрения нормотворческой техники.

  1. Логическое изложение.

  2. Взаимосвязь нормативных предписаний в тексте.

  3. Отсутствие противоречий внутри НПА и другими актами.

  4. Ясность и доступность языка изложения НПА. Термин валоризация (в законе №122) – учитывание советского периода времени.

  5. Компактность содержания норм.

  6. Точность и определенность формулировок.

  7. Сокращение количества актов по определенной проблеме.

Стадии правотворчества.

  1. Законодательная инициатива.

  2. Подготовительный этап

    1. Принятие решение в разработке проекта

    2. Подготовка проекта

    3. Обсуждение проекта

    4. Согласование проекта

    5. Доработка проекта.

  3. Предварительные работы.

  4. Прогноз последствий.

  5. Разработка научной концепции – общее видение места, роли этого закона, особенностей, это не редко играет определяющую роль, если в пояснительной записке будет написано – принятие этого акта потребует финансовых «вливаний».

  6. Подготовка первоначально проекта. Проводятся парламентские слушания, круглые столы (по желанию).

  7. Нормотворческий этап.

    1. Внесение в рабочий орган палаты.

    2. Непосредственное обсуждение в палате, сейчас все законы проходят через 3 чтения. Раньше 4 чтения проходило по закону о бюджете.

    3. Принятие.

  8. Опубликование.

Референдумы – особая процедура принятия законов.

Плебисцит – это выражение мнения народа, но власть может иметь и своё мнение, референдум же – это выражение воли – да или нет.

Виды референдумов.

  1. По предмету, который выносится на всенародное голосование.

    1. Конституционные.

    2. Законодательные.

Почему не проводятся референдумы – власть не доверяет, а иногда и просто ненавидит народ.

    1. По международным договорам.

    2. По административным вопросам.

  1. По правовым последствиям.

    1. Законодательный – принимается соответствующий закон.

    2. Дозаконодательный – до принятия закона. В какой-то мере таким видом можно назвать парламентские слушания.

    3. Консультативный референдум – как раз больше всего похож на плебисцит.

    4. Совещательный.

    5. Ратифицирующий.

  2. По масштабу.

    1. Общенациональный – федеральный.

    2. В рамках субъекта федерации.

    3. Местный - муниципальный.

    4. Локальный референдум.

Правотворческая техника.

Юридическая техника – это система правил, приемов, средств, индивидуальных актов, актов толкования права (договоров), направленных на подготовку, изменение, принятие, отмену законов и подзаконных актов.

Юридическая техника.

  1. Правотворческая.

  2. Правоприменительная.

  3. Интерпритационная.

Законотворческая техника – это разновидность юридической техники, связанная с необходимостью принятия, изменения, отмены правовых актов.

Владимир Михайлович Баранов занимается в Нижегородской школе проблемами правотворческой техники.

Существует 2 подхода:

  1. Узкий (традиционный) – это система правил, приемов, средств к подготовке НПА, т.е. предполагается – правильное использование этих средств приведет к созданию идеального НПА.

  2. Широкий – учение юридической законодательной техники.

Средства в законотворческой технике.

Арзамасев.

  1. Нормативное построение – наличие и особая структурная характеристика правового акта. В теории и г-д-с (если-то-иначе), на деле 2-х элементные статьи. Мартышин предлагает 4-ый элемент – адресат.

  2. Юридические конструкции. Юридический факт, иск, правонарушение, метонорма – в реальной жизни её нет, а конструкция может быть (образовательно-правовая норма, спортивно-правовая норма и т.д.).

  3. Отраслевая типизация. Нужна ли такая типизация?

  4. Юридическая терминология. В настоящее время терминарий настоящего законодателя очень засорен, в действительности не все термины сегодня работают.

  5. Нетипичные правовые средства.

    1. Фикции.

    2. Презумпции.

    3. Аксиомы. Черданцев категорически против этого термина – нет и не может быть в праве аксиом, другие говорят, что может – никто не может быть судьей в собственном деле, никто не может быть наказан дважды за одно и тоже.

    4. Преюдиции.

Требования правотворческой техники.

  1. Законность.

  2. Соответствия норм, правил требованиям морали. Проблем МОРЕ!!!

  3. Целесообразность. Проблема меры в праве позволяет определить данный критерий.

    1. Собственно законотворческий на стадии разработки и принятия.

  4. Обоснованность.

  5. Эффективность. Здесь возникает вопрос о качестве и эффективности, некачественный НПА может быть более эффективен, чем самый выверенный и продуманный НПА.

  6. Своевременности. Все должно быть вовремя, должна быть актуальность.

  7. Стабильность. Нужно менять, но ненужно реагировать на каждый «шаг», так сказать, политической элиты.

  8. Экономичность.

  9. Реальность. Необходимо уметь проецировать теорию на практику – будет ли работать?

  10. Оптимальность – наилучшее решение на сложившийся момент, именно при данных обстоятельствах.

Спосбы и приемы формирования содержания НПА.

  1. Запреты, дозволения, обязывание.

  2. Принципы права.

  3. Правовые дефиниции. Сама формулировка их должна быть оптимальной.

  4. Декларации. Например, преамбула.

  5. Юридические конструкции.

  6. Фикции, презумпции, аксиомы.

Требования к правотворческой процедуре.

  1. Опережающее создание и разработка правотворческих процедур.

  2. Согласованность правотворческой процедуры и принимаемых актов.

  3. Многовариантность правотворческой процедуры.

  4. Гласность принятия НПА. Гласность, когда «я» предоставляю инфу о своей работе, а открытость – «я» пассивен, тебе интересно, вот смотри сам.

  5. Надежность и простота процедуры.

  6. Гарантированность выполнения процедуры.

Проблемы правотворческой техники.

  1. Качество НПА, качество - в самом широком смысле.

  2. Коллизионность НПА.

  3. Профессионализм субъектов нормотворчества, их юридико-техническая грамотность.

  4. Мало методических разработок, рекомендаций.



Проблемы правоотношений.

Понятие правоотношений.

Правоотношение – возникающая на основе норм права общественная связь между участниками общественных отношений.

Признаки правоотношений:

  1. Всегда имеет двойственный характер, с одной стороны – общесубъектный, с другой – индивидуальный характер.

  2. Обладают определенной стабильностью. Если её не будет, то, как же нам тогда существовать, свойства права – постоянное развитие и динамизм.

  3. Имеют всегда определенную форму, часто в виде поведенческих актов, внутренняя форма.

  4. Возникаю, изменяются, прекращаются только на основе правовых предписаний.

Состав.

Структура любого правоотношения – объект (материальные, нематериальные, смешенные), субъект (физические лица, юридические, индивид, организация, но они все обладают юридическими качествами – правоспособность), содержание (корреспондирующие друг другу субъективные права и юридические обязанности) – традиционный подход.

Новый подход (Тузов, Ершов).

По их мнению, когда рассматриваем правоотношение в рамках традиционного подхода, то происходит это как бы автономно, нужно добавить ещё юридические факты, которые являются фундаментом, основанием правоотношений. Дополнительно процесс реализации.

Всё есть, а какова цель? Новая модель предлагает включить ещё и цель, а именно побудительная.

Активным элементом при таком подходе являются сами субъекты. Юридические факты стартовый элемент, сам объект – пассивный элемент, цель, в конце – результативные действия.

Авторы исходят из позиции, что правоотношения – это квинтэссенция правового отношения.

Объективная сторона правоотношений – это те самые реальные действия, а может быть события, причем относительные, которые влекут правовые последствия, то есть это реализация собственных прав и обязанностях.

Структура субъективного права.

  1. Правомочия – возможность активного самостоятельного осуществления правомочных действий (ВАСОПД) – все это направлено на реализацию моих потребностей, интересов, это и считается материальное право.

  2. Право требования – никто не может чинить препятствия.

  3. Право притязание – обращение за юридической помощью.

  4. Возможны варианты:

    1. Осознание своих потребностей.

Тоже и с юридическими обязанностями, но в перевёрнутом виде.

Юридические факты как основания правоотношений.

Юридические факты – это есть разновидности социальных фактов. Это опосредованные (предусмотренные, дозволенные) нормами права жизненные обстоятельства, факты действительности, признаки, состояния, иного рода социальные факты, с которыми данные нормы права связывают наступление, изменение, прекращение правовых отношений.

Юридические факты – это юридическая конструкция:

  1. Это реальный социальный факт.

  2. Это модель, которая говорит, что будет, если что-то произойдет, случится (проблема дефектности юридического факта). Модель по-разному воспринимается субъектами, отсюда и противоречия, не реализация задуманного.

Они между собой связаны, и на этом отрезке и происходит правоотношение.

Классификация юридических фактов.

  1. По волевому признаку.

    1. Деяния.

    2. События.

      1. Относительные – относительно зависят (смерть, рождение).

      2. Абсолютные – не зависят от воли.

  2. Сроки. Зависят от статуса субъекта, его состояния. Это относительное событие.

  3. Факт-состояние. Правовое состояние – это есть обусловленная социокультурными условиями жизнедеятельность общества, разновидность социального состояния, представляет собой способ юридического бытия, субъектов, объектов, общественных отношений, в определенном промежутке времени, пространственном ареале, закрепленном в законодательстве.

Имеются ещё сложные юридические факты, фактический состав, который иногда отождествляют с юридическим составом, а также фактическая система.

Двойственная природа ЮФ: с одной стороны – материальная природа (существует в действительности), вторая сторона – идеальная, а точнее юридическая (формулирование идеального состояния).

Юридический факт – это социальное явление (событие, волевое деяние, состояние иные обстоятельства социальной действительности), опосредуемое нормой права в виде фиксируемой гипотезы, гипотезы нескольких норм, нормативной модели оценки оснований уполномоченными субъектами характер наступивших юридических последствий в форме возникновения, изменения, прекращения правоотношений.

Традиционно в научной литературе говорится о 3 подходах:

  1. Онтологический. Онтология – часть философии о бытие, с этой точки зрения ЮФ – это действительно существующий.

  2. Гносеологический. Означает процесс познания и прежде всего процесс познания юридической модели, то есть того, что отражено или закреплено в норме права

  3. Юридический (функциональный). Трактовка ЮФ в единстве его функционирования в процессе правового регулирования. Связано с нормами права, правосознанием, правовой культурой нормотворчества и правоприменения.

Это традиционные подходы, а вот новые:

  1. Социально-психологический.

  2. Ситуационный подход.

Установка личность – внутренняя установка человека вести себя определенным образом в типичных ситуациях.

  1. Синергетический подход. В купе с ситуационным подходе имеет значимость в изучении.

Свойства, признаки:

  1. ЮФ - это конкретные явления.

  2. Это явления, которые несут информацию о состоянии общественных явлений, которые входят в предмет правового регулирования.

  3. Это социальные явления, которые объективируются во вне.

  4. ЮФ может как присутствовать – иметь место, так и отсутствовать.

  5. ЮФ – это социальные явления, которые могут быть предусмотрены нормами права как прямо – непосредственно, так и опосредовано через бланкетные, отсылочные нормы.

  6. ЮФ – это явления социальной реальности, установленные в определенной законодательно процедурно-процессуальной форме.

  7. ЮФ влекут за собой определенные правовые последствия. В противном случае ЮФ утрачивают весь свой смысл.

Именно в 2-х последних признаках можно обнаружить дефектность нормы.

Признаки – те качественные характеристики, которые отличают одно от другого, а свойства – природу, назначения.

Свойства ЮФ:

  1. Конкретность.

  2. Инвариантность.

  3. Единичность – каждый факт индивидуален.

Юридический состав.

Фактический состав – последовательность логически накапливаемых ЮФ (системы ЮФ), приводящих к определенному юридическими же нормами правовому результату.

Функции (основные направления воздействия, действия каких-либо процессов) фактических составов и ЮФ.

  1. Они самым тесным образом сопряжены с функциями права.

  2. Они привязаны к различным стадиям правового регулирования и особенно стадии реализации (применения права).

  3. Основная их функция – это выступать основанием правоотношений.

  4. Дополнительные функции:

    1. Познавательная.

    2. Прогностическая.

    3. Процессуальная.

Большие фактические системы.

У истоков этого понятия и начала исследования положил начало проф.Исаков В.Б.

ЮФ встречаются в самых разных областях.

^ Проблемы правоприменительной практики в современных условиях.

Прим. Нильс Кристи – современный криминолог.

Реализация права: понятие, формы, механизм.

Процесс правового регулирования состоит из 3-х стадий:

  1. Нормотворчество.

  2. Возникновение правоотношений.

  3. Стадия фактического воплощения – реализация права.

Это нормативное регулирование.

Иногда добавляют ещё стадию исполнения права, а перед нормотворчеством – нормотворческая инициатива – официальное сообщение управомоченного субъекта управомоченному субъекту.

  1. (есть продолжение, когда обязанности и права начинают персонифицироваться) индивидуализированные предписания.

  2. Индивидуальные правоотношения.

  3. Реализация права в отношении конкретного субъекта.

Это индивидуальное регулирование.

Формы (способы) воплощения правовых предписаний в жизнь.

Основные способы:

  1. Использование (субъективного права).

  2. Исполнение (активных юридических обязанностей).

  3. Соблюдение (запретов).

Эти способы используются всеми без исключения субъектами – физическими лицами и юридическими.

Правоприменение (правильнее было бы нормоприменение).

Правоприменение – это целенаправленное, организованное, организующая деятельность уполномоченных (обладающих властными полномочиями) государственными и негосударственными органами, ДЛ, представители власти по реализации нормативных, индивидуальных предписаний в жизнь в соответствии с целями и задачами права. Обеспечивается мерами государственного принуждения.

Основные характеристики правоприменения:

  1. Это процесс.

    1. Установление факта дела (юридического дела как правонарушения, конфликт, например – осмотр места происшествия). Проблема здесь - оперативность, профессионализм и др.

    2. Юридическая квалификация (выбор и анализ подлежащей применению нормы прав).

    3. Принятие решения. В зависимости от нормы: регулятивная – решение соответствует содержанию диспозиции, охранительная – решение соответствует содержанию санкции. Это главная стадия, так как она двигает процесс правоприменения далее.

    4. Исполнение (говорят без него нет смысл принимать решение) – это уже практика, с точки зрения теории процесс правоприменения выполнен принятием решения.

  2. Акт правоприменения – как следствие. Это материализовано выраженное принятое по юридическому делу решение.

Акт применения права – это принимаемое в особой форме (письменной, вербальной и т.д.) решение по юридическому делу, содержащее индивидуальное правовое предписание и выступающее как результат желаемой правоприменительной деятельности. Признаки:

    1. Государственно-властный характер. Проблемность в том, что на практике этот характер может быть делегирован.

    2. Индивидуальные правовые предписания.

    3. Однократное использование.

    4. Может быть различная форма выражения.

    5. Обеспеченность возможностью государственной поддержки (принуждение, убеждение).

Формы актов правоприменения:

    1. Письменные (приговоры, решение, постановления).

    2. Вербальные.

    3. Конклюдентные действия.

    4. Акты-действия.

    5. Акты-сигналы (светофор, свисток).

К ним принимаются одинаковые требования:

  1. Содержательные.

  2. Формальные.

  3. Процессуальные.

Механизмы реализации.

  1. Материальные требования.

    1. Законность. Соотносится с действующим законодательством.

    2. Обоснованность. Это фактическая сторона требования.

    3. Целесообразность. Обязательно должно коррелировать с законностью. Решение должно наносить минимальный ущерб личности, обществу, государству. Оперативность принятия решения.

    4. Справедливость. Понятие глубоко оценочное, решаемое в каждом конкретном случае отдельно.

  2. Формальные требования (содержательные требования).

  3. Процессуальные требования.

Ошибки в правоприменении.

Правовая (юридическая) ошибка – это негативный результат правовой деятельности (правотворческая, правоприменительная, правоохранительная, судебная, интерпретационная – толкование) официально провозглашенных правовых целей, обеспечению прав и свобод человека и гражданина, охраняемых законом… (найти и переписать)

Ошибка кроется в правосознании, которое состоит из:

  1. Правовой идеологии.

  2. Правовая психология. Мотивация, здесь формируется субъективные потребности.

  3. Поведенческий компонент.

Виды ошибок:

  1. Законодательные.

  2. Следственные.

  3. Судебные.

  4. Административные.

Ошибки могут быть также фактическими и юридическими – содержится в норме, связана с необходимостью учета какого-либо фактического результата.

Проблемы толкования права.

Основы и проблемы теории и практики толкования права.

Термин «толкование» имеет 2 значения:

  1. Уяснение – выявление, установление каким-либо субъектом права для себя смысла и содержания н6ормы права, подлежащей применению, исполнению, использованию, соблюдению (СЕБЕ).

  2. Разъяснение – это установление, разъяснения другим смысла и содержания нормы права (ДРУГИМ).

Толкование, как процедура в процессе правоприменения везде.

Виды толкования (как разъяснение):

  1. По субъектам.

    1. Официальное – органы и лица, которым законодательно предоставлено такое право на толкование.

      1. Легальное.

      2. Аутентическое.

    2. Неофициальное

      1. Обыденное.

      2. Доктринальное (научное).

      3. Профессиональное.

  2. По объему или результату.

    1. Буквальное.

    2. Распространительное.

    3. Ограничительное.

Похожие:

Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconЯгафаров Дамир Асхатович. 12 тем. 2 семинара. Учебник Перевалова (уже продается). Проблемы общей ТГП.
...
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconУчебник «экономическая теория» под ред носовой с с. М.: Кнорус, 2008
Государственном образовательном стандарте, утвержденном Министерством образования РФ. Учебник отличается от ранее изданных книг тем,...
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconТребования к проведению семинара «жизнь без еды» Сроки проведения семинара (режим тур)
Города объединяются по маршруту – 4 семинара за одну поездку. Дата проведения семинара назначается после подтверждения участия 90%...
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconВыготский Л. С. Собрание сочинений: в 6-ти т. Т. Проблемы общей психологии / Под ред. В. В. Давыдова
Собрание сочинений: в 6-ти т. Т. Проблемы общей психологии / Под ред. В. В. Давыдова.— М.: Педагогика, 1982. — 504 с, ил. — (Акад...
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconУчебник веселого волшебства
Перед вами новый бестселлер В. Долохова и В. Гурангова, который уже давно с нетерпением ждет огромная армия читателей, знакомых с...
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconПрограмма семинара: 1 апреля
...
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconЕкатерина Сергеевна Филатова Личность в зеркале соционики
Она полезна всем, так как мы ежедневно решаем проблемы отношений друг с другом, проблемы выбора профессии, психологической совместимости...
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconСвязующих процессов
Й управления. Мы же полагаем, что теоретико-методологический аспект проблемы коммуникации как проблемы связи в отношениях менеджмента...
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconУчебник физики под редакции академика Г. С. Ландсберга том Второй
Смородина. Под общей редакцией кандидата сельскохозяйственных наук В. П. Пономарчука
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconУчебник по психологии том 1 Е. Е. Соколова введение в психологию москва academ'a 2005
Этот учебник высшей в то время государственной — Сталинской премии, в 1946 г учебник выходит вторым — дополненным и переработанным...
Ягафаров\nДамир Асхатович.\n12 тем.\n2 семинара. Учебник\nПеревалова\n(уже продается).\nПроблемы общей\nТГП. iconЗачетная инспекционная работа
Ю какой более общей проблемы является проблема взаимоотношения языка и культуры?
Вы можете разместить ссылку на наш сайт:
Документы


При копировании материала укажите ссылку ©ignorik.ru 2015

контакты
Документы